【媒体报道】律师执业小故事之“无脸半身床照”

2019年01月09日

昨天下午去农业银行交案件诉讼费。在停车的时候,突然接到一个咨询电话。咨询的是离婚的问题,大意是男方发现女方出轨,想要离婚,咨询财产分割和过错问题。问题是常规性问题,我每年回答不下1000遍。关于过错,这个男人说有女方写下的保证不再出轨的“悔过书”,还有就是一张自拍的有两人裸体的床照。照片只有两人脖子以下,没有脸部。


假设在法庭上,当男方拿出这份床照作证据,用以证明女方与男方的发小出轨,会有什么结果?女方承认的话,自然无话可说,假设女方不承认,这就有些意思了。


作为男方的律师,如果要落实女方出轨的指控,需要以下步骤:


第一点证明,床照是在婚姻存续期间拍摄的。如果婚前风流、风骚,是不构成婚姻过错的。
第二点证明,床照是合法(自拍)取得的。偷拍偷录则可能造成证据的合法性产生质疑。那么如何证明是自拍呢,拍摄的角度、照片格式和像素与手机(相机)是否匹配等都是可以考虑的方向。实在不行,可以做个实验,找俩志愿者,以各种角度拍摄,看是否能自拍出此种角度。
第三点证明,她是她。
第四点证明,他不是他。
第五点证明,他就是他。


如何证明她是她,这事儿说起来容易其实挺难的。也许亲近的人(例如丈夫、或丈夫的发小)一眼就能认出。那么作为不亲近的法官如何能够判断真伪呢?是当庭勘验还是其他办法?


当然,还要证明他不是他(丈夫)。因为夫妻之间拍摄艳照并不违法,也不违反道德,故意传播艳照除外(有可能构成传播淫秽物品等刑事犯罪)。要证明他不是丈夫,同样面临判断上的困难。


同理,要证明他就是他(丈夫的发小)也是一样。


于是问题来了,假如你需要用照片来证明一件事,应该怎么做?什么样的照片法庭会认可?想弄清这个问题,先要了解证据的三性。


真实性:即你所提交法庭的证据是客观真实的,不是伪造变造的。
合法性:即你所提交的证据是通过合法方式取得的。
如果是用非法方式取得,例如安装窃听窃照设备取得的证据、潜入他人住宅取得的证据、用黑客手段盗取的电子证据等,都是不具有合法性的。
关联性:即你所提交的证据要证明的事实与本案具有关联性,能够达到自身的证明目的。


比如说,你要证明一个人是黑社会分子,却提供证据证明他身上有文身,文身和黑社会分子是没有必然联系的,是达不到证明目的的。


具体到照片证据,同样适用以上三点。用一句话说就是:真实是基础,合法是前提,关联是目的。


需要注意的是,拍摄的照片不要进行任何剪辑和处理,也要注意保存原始载体和照片。现实中,经常出现有些当事人把照片拷到U盘里就从拍摄的手机中删除,结果造成真实性存疑,在诉讼中导致被动。


还有一点需要强调,证据要尽可能反映照片的拍摄时间。如果你要证明某辆车在某年某月某日之后,来过某小区,简单的方法是拿一张当天的报纸(有公信力的大报),拍摄画面左边是报纸,右边是停在小区的车,两者在一个画面当中同时反映就行。除非某人能未卜先知提前伪造好日后某日的新闻,否则可以证明在此日期或者此日之后,该车一定来过该小区。